关于未签书面协议实际投资经营形成事实合伙若干法律关系的总结

一、未签书面协议，能否因投资经营认定为事实合伙关系 需要明确的是，关于未签书面协议能否认定事实合伙关系的相关法律规定，经检索仅有最高人民法院印发《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》的通知》第五十条规定，“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。”其中明确了未有书面协议认定合伙关系的法律构成要件，但该司法解释已经废止，截止目前尚未有明确的法律规定，《民法典》第九百六十七条规定了关于合伙合同的定义，“合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。”

经检索相关案例，在（2014）青民一终字第56号案中，法院认为，由于双方未签订书面合伙协议，无法直接认定双方是否存在合伙法律关系，应当结合各自提供的证据材料、鉴定意见等相关证据综合分析认定。根据被告提供的银行账册以及鉴定部门出具的鉴定意见，可以证明原被告对天元彩砖厂进行过经营管理，并在银行账簿上记载财务收支及出资数额的事实。根据平安县工商局、小峡工商所出具的《证明》，可以证明以原告名义设立的小峡镇天元水泥制品厂并未注册登记的事实。根据被告提供的证人证言、租赁合同、收条、邮政黄页等证据，可以证明原被告合伙经营管理天元彩砖厂的事实。原告提供的营业执照、收条等反驳证据不能否定合伙关系的存在，亦不足以推翻合伙关系业已成立的事实。应当认定被告与原告口头约定分别出资100000元和88400元，设立了平安县天元彩砖厂，对该厂共同经营，共享盈亏、共担风险的事实。被告与原告之间存在合伙的法律关系。原告提出的不存在合伙关系的上诉请求无证据证实，本院不予支持。

另外在（2019）最高法民终1337号案中，最高人民法院认为即使双方合作开发房地产项目，但一方仅在转账凭证上备注“投资”“投资款”但并未实际参与经营，且无共享收益和共担风险，应对一方的出资认定为借款。因此结合上述案例，合伙各方是否存在共同出资和共同经营的行为，是认定合伙关系是否形成的重要考量因素，共享收益、共担风险是合伙关系的必要构成要件。因此在不具备上述条件的情况下，那么不能认定合伙关系。 二、未签书面协议，能否因投资经营认定第三人的股东身份 经检索，在（2020）最高法民申793号案中，法院认为公司注册资本是公司章程规定并在工商登记机关登记的由股东缴纳的出资，公司设立后在经营过程中获取的投资款不同于公司注册资本。即便金贵善主张的誉诚公司2000万元出资不实属实，也是誉诚公司及已出资股东如何向出资不实股东追缴问题，非股权投资人并不能因向公司实际交付了投资款而当然变为股东。

因此结合上述案例，在未签书面协议的情况下，股东身份的确认不能只以投资款项以及是否经营确定，应该以投资时间、是否有代持关系、出资证明、会计账目等综合考量。 三、个人合伙清算应当如何处理 《民法典》中对于个人合伙清算未有明确的规定，当合伙人对清算事项难以达成一致，如何清算则成为个人合伙终止之后合伙财产分割、合伙利润分配、承担合伙造成亏损的难题。为了陈述上的便利，我们将此类案件的争议焦点总结为以下三点且进行对应的总结： （一）以清算为由起诉是否属于法院受理的范围 合伙清算是起诉合法事由，当事人要求进行合伙清算，目的是要求返还合伙投资款及支付合伙盈利或者清算后决定亏损的承担，属于人民法院民事诉讼受案范围。当事人起诉后，可以请求法院组织进行司法清算。 （二）合伙解散清算是否必须等待所有合伙债务均明确后才能处理 经检索，在（2020）最?法民申2314号案中，法院认为合伙解散后分割合伙财产并不以合伙资产和债务全部清算完毕为条件，即使合伙已经解散，合伙财产分割完毕，合伙?仍应对合伙债务承担连带责任。虽有部分关于合伙债务的诉讼未审理终结或执?终结，也可以在现有能够确定的资产和债务基础上进?审理和判决，并?必须等待所有合伙债务均明确之后，才能分割合伙财产。 （三）若在清算诉讼中出现账目不清、无法审计的情况应当如何处理 经检索，在（2019）最?法民申3369号案件中，合伙财务账册缺失，一审法院曾组织各方当事?对账，各方对彼此提供的账目凭据不予认可，存在较?分歧，无法达成共识。一审法院亦曾委托会计师事务所进行审计，但因财务资料不全致无法审计，无法进行合伙清算。负责财务工作的合伙人，未能妥善保管财务资料，且长期占有合伙财产，其以合伙财产未经清算不得分割为由阻止对合伙财产的分割不能成立，最高法院在肯定二审判决基于公平原则，在扣除相应费用支出后，对合伙现有财产进行分配。因此若在清算诉讼中出现账目不清、无法审计、无法清算的情况时，法院一般采用扣除必要费用，以现有财产进行分配的处理方式。