马哥欲求五百亿, 再投一次也枉然

特斯拉2018年曾经授予马斯克558亿美元的薪酬，旋即遭到股东起诉。今年初，特拉华衡平法院支持股东的请求，判决撤销该薪酬方案。有关此判决的详情，清澄君此前已有介绍（参见《首富一怒为亿金：马斯克薪酬案简评》）。昨日，特斯拉股东再次投票，以72%的支持率再次批准了马斯克的巨额薪酬方案。然而，此次股东投票的意义也许与许多人想的不太一样，它既不会推翻法院此前的判决，甚至也可能不足以让小马哥顺利取得这笔报酬。

要理解这一点，首先要明白特斯拉为什么再次将马斯克的薪酬案付诸股东表决。这是因为此前特拉华法院的判决认为，特斯拉第一次让股东表决该薪酬方案的时候，没有向股东们如实披露相关的重要事实，因此，表决的效果不足以改变法院对这一方案适用最为严格的信义义务审查标准，即彻底公平标准。而法院认定该方案本身谈不上对小股东们彻底公平，于是遭到撤销。

为此，特斯拉希望在重新披露之后，通过再一次的股东投票，使得对该方案的司法审查标准转而成为宽松的商业判断规则，从而让马斯克顺利取得这笔天价薪酬。不过，两次投票虽然是关于同一薪酬方案，但从法律性质上说，属于两个不同的交易决策。因此，法院针对前一项决策的判决显然不会单单因为后一项交易而发生变化。股东再次投票之后，需要法院裁断的是这后一项决策是否满足信义义务的要求。

那么，这项新的交易决策又是不是能满足要求呢？对此问题的回答很大程度上取决于对这项新的交易决策，法院将适用何种信义义务审查标准。可惜，特斯拉股东们再次投票批准马斯克的薪酬，即便是在知悉了所有重大信息之后，仍然不足以改变司法审查标准。

这是因为根据特拉华法律，当存在控股股东时（马斯克此前已经被认定为特斯拉控股股东），与此股东具有利益冲突的交易决策（向控股股东支付薪酬的决策显然存在利益冲突），必须经由完全独立的董事会特别委员磋商、批准，再得到小股东的多数批准，方才能适用商业判断规则。倘若二者只具其一，则仍然要适用彻底公平标准进行审查，只不过是将举证责任倒置，原告股东必须证明交易决策对股东们并不彻底公平。

特拉华法院之所以认为仅仅凭借股东批准不足以改变司法审查标准，是因为股东批准只能对交易决策的整体选择认可或者不认可，却无法就决策包含的各项具体内容进行调整，作出取舍。因此，这种批准并不足以完全拟制对等交易的效果。只有当独立的董事会特别委员会替股东进行过逐项磋商并认可交易决策之后，方才可能谈得上大股东和小股东进行了一场对等的交易（参见《多维公司法》第27章）。

尽管特斯拉再次举行了股东投票，可是此薪酬方案仍旧是此前高度依附于马斯克的那个董事会作出的，并没有交给完全独立于马斯克的特别委员会来磋商、批准。所以，当特斯拉股东再次对此薪酬案起诉之时，法院仍然要用彻底公平标准来审查。虽然，原告要举证董事会的决策达不到彻底公平通常是件难事，可是，在本案中却是十分方便。因为此前特拉华衡平法院在撤销该薪酬案的判决中已经详细说明了此方案为何不彻底公平。换言之，原告只要照着这份判决说一遍就是了。

至少对于一审的特拉华衡平法院来说，很难想象她会一举否定掉自己此前的观点，转而认定马斯克的薪酬方案对小股东们彻底公平。当然，倘若一审败诉后，特斯拉提起上诉，那么，股东两次以绝对多数批准该方案的事实，也许会影响上诉法院的看法，最终承认其效力也未可知。

然而，第二次股东投票的效力本身也许依旧存在问题。这是因为在投票之前，马斯克曾表示，假如其不能借助这个薪酬方案获得对特斯拉25%的表决权，他就会把AI开发项目移到特斯拉之外的，由其控制的其他公司之中。并且，马斯克此后还要求AI开发必须的芯片供应商，将其芯片供应的对象从特斯拉转为马斯克控制的另一家公司。也就是说，在股东投票前，马斯克对特斯拉的股东们作出了实质性的威胁。而根据特拉华法律，股东在遭受威胁之下投的票无效。倘若如此，那么，这第二次投票就完全成为一场空了。

对于这次投票另一个相关问题是，它是不是构成《特拉华普通公司法》第204条规定的公司对瑕疵行为的补正。清澄君认为第204条可能并不适用。这是因为此条乃是对成文法上程序性瑕疵的补正，而本案涉及的乃是衡平法上信义义务的违反。股东投票在此并非是成文法上的程序要求，而是衡平法上审查信义义务的一个要素（参见《多维公司法》第45章）。

最后，简单提一句，特斯拉股东此次投票还批准了将公司转移到德克萨斯州重设的动议。有关此类动议，不久前特拉华衡平法院认为也需要接受彻底公平标准的审查（Palkonv.Maffei，C.A.No.2023-0449-JTL，Feb.20，2024）。不过，特拉华最高法院旋即不顾衡平法院的反对，接受了被告方的上诉请求（Maffeiv.Palkon，No.125，2024，Del.Apr.29，2024）。目前上诉审尚未判决。倘若特拉华最高法院最终支持衡平法院的见解，那么，特斯拉改变公司设立地的动议未来也会面临严峻挑战。

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